Правовое урегулирование управления в акционерном обществе
Дипломная по предмету:
"Гражданское право"
Название работы:
"Правовое урегулирование управления в акционерном обществе"
Автор работы: Юлия
Страниц: 75 шт.
Год:2008
Краткая выдержка из текста работы (Аннотация)
2.3 Исполнительные органы общества
Исполнительный орган общества может осуществлять свою деятельность как в единоличном составе, так и в единоличном и коллегиальном. При нали-чии коллегиального органа общества необходимо соблюдение некоторых про-цедур утверждения решения данным органом.
Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа зафикси-рован в статье 70 Закона. Данный случай считается первым в Законе, когда ис-полнительные органы являются подотчетными совету директоров (наблюда-тельному совету) общества и общему собранию акционеров. Само понятие подотчетность представляет собой право определенного совета и собрания тре-бовать от исполнительных органов отчета, продемонстрированного либо в уст-ной форме, либо за счет создания письменного отчета, а так же советом могут быть запрошена дополнительная информация от исполнительных органов.
Предоставление полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации (управляющей организации), а так же индивиду-альному предпринимателю (управляющему) производится основываясь на ре-шении общего собрания акционеров, утвержденного исключительно после предложения совета директоров общества.
Управляющая организация (управляющий) и общество заключает дого-вор об управлении. Закон в его новой редакции не закрепляет явственного по-ложения о том, что условия данного договора устанавливаются советом дирек-торов (наблюдательным советом) общества, однако действительность заключе-ния подобных договоров указывает на целесообразность одобрения условий до-говора советом, к компетенции которого это относится. Данный договор не вы-ступает договором доверительного управления имуществом (статья 1012 Граж-данского кодекса РФ), не зависит от наличия у управляющей организации (управляющего) специальной лицензии на осуществление такого рода деятель-ности.
В реальности после заключения договора об управлении, управляющая организация включает в свой штат должность управляющего определенного акционерного общества. Он имеет право действовать на базе договора об управлении и доверенности, выданной ему руководителем управляющей орга-низации, реализует полномочия исполнительного органа управляемой органи-зации. Данный управляющий, являясь и работником управляющей организа-ции, может хоть когда быть заменен по решению исполнительного органа управляющей организации.
А также если в самом штате управляющей организации такая должность специально не предусматривается, всеми полномочиями по управлению управ-ляемой организацией обладает исполнительный орган (директору, генерально-му директору) управляющей организации.
Полномочия исполнительного органа акционерного общества охватыва-ют все вопросы руководства связанные с текущей деятельностью общества, ис-ключением являются вопросы подведомственные компетенции общего собра-ния акционеров или совета директоров(наблюдательного совета) общества. При этом стоит не забывать, о полномочиях исполнительного органа на осуществ-ление определенных сделок, которые могут быть подвергнуты ограничениям со стороны устава общества. В данном случае, согласно статье 174 Гражданского кодекса РФ эта сделка в определенных условиях признается решением суда не-действительной по иску лица, интересы которого подверглись ограничениям (например, акционера общества).
Решение о досрочном окончании полномочий исполнительного органа общества, утвержденное общим собранием акционеров, подразумевает решение в процессе того же собрания вопроса об организации нового исполнительного органа управления. Одновременно с этим, нормы статьи 55 Закона гласят, что внеочередное общее собрание акционеров производится не позднее 40 дней с момента получения определенного требования, а также для выборов членов со-вета директоров на внеочередном собрании Закон закрепляет 70- ти дневный срок со дня получения требования о организации внеочередного собрания. Ко-гда сам Закон устанавливает обязательную рассылку бюллетеней, то естествен-но они подвергаются рассылке в течении 20 дней. Извещение о проведении со-брания отправляется акционерам в течении 20 дней до самого собрания (пункт 1 статьи 52 Закона).
Следовательно, законодатель оставил акционерам право предоставлять своих представителей на внеочередном собрании только в совет директоров, если данный орган назначается по средствам кумулятивного голосования, и не рассмотрел проблемы предоставления кандидатов в исполнительный орган для всех акционеров, за исключением акционера являющегося инициатором орга-низации внеочередного общего собрания с вопросом выдвигаемым на повестку дня о прекращении функционирования исполнительного органа раньше назна-ченного срока. Конечно же, если в общество входит менее 1000 владельцев го-лосующих акций, то за счет доброй воли совета директоров, акционерам пре-доставиться право направлять в общество собственные идеи по кандидатурам в исполнительный орган акционерного общества.
Закон не закрепляет срока окончания полномочий единоличного испол-нительного органа. Обычно понимается, что так как нынешнее законодательст-во о труде на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества распространяется частично, не противореча положениям За-кона, то тогда используется норма Трудового кодекса. Которая гласит, что тру-довой договор заключается на срок не более пяти лет. Итак, сделанный вывод будет являться неоднозначным, так как выборы генерального директора осуще-ствляется соответствуя Закону, и выбору генерального директора предшествует заключению с ним контракта, а вот условия для его выборов соответствовать нормами Трудового кодекса не могут.
Моментом выборов единоличного исполнительного органа общества (ди-ректора, генерального директора) выступает момент опубликования на собра-нии акционеров итогов проведенного голосования по определенному вопросу повестки дня. Но, генеральный директор в течении этот времени не считается лицом, вступившим в свою должность генерального директора. В действитель-ности генеральный директор вступает в должность по средствам издания при-каза, в котором он признает своё вступление в должность. Так же этим же при-казом вступивший генеральный директор увольняет предыдущего в соответст-вии с Трудовым кодексом .
Заключение договора с генеральным директором еще не обозначает его вступление в должность. В реальности имеют место быть такие случаи, когда назначенному собранием генеральному директору для исполнения им обязан-ностей мешают сложности, предусмотренные Законом и уставом общества. Так сказать чинение таких препятствий законно назначеному генеральному дирек-тору часто осуществляет лицо, предшествующее ранее генеральным директо-ром, или самоуправно взявшее на себя функции генерального директора, а так-же лица (физические и юридические, например, охранное предприятие), на прямую усложняющие проход генерального директора на территорию акцио-нерного общества.
Иск о не чинении препятствий в данном случае направляется физическим лицом, выбранным генеральным директором общества. В качестве ответчика по этому иску выступают граждане и юридические лица, которые создавали сложности исполнения своих обязанностей выбранным генеральным директо-ром. Так же им (ответчиком) по иску о не чинении препятствий может быть и само акционерное общество, в случае, если лица, чинящие препятствия, нахо-дятся в трудовых отношениях с данным акционерным обществом.
Касаясь представительства в суде от имени акционерного общества, можно отметить, что этот вопрос является неоднозначным. В действительно-сти, в судебное заседание являются представители по доверенностями, подпи-санными различными генеральными директорами, которые обжалывают эту должность, и непосредственно сам суд частенько разрешает участвовать в засе-дании всем представителям акционерного общества .
Приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества инициатором которого является совет директоров, а также организа-ции осуществляющей управление или управляющего, выступает новацией ны-нешней редакции Закона об АО. Законом об АО утверждение внутреннего уч-редительного документа, организовывающего деятельность коллегиального ис-полнительного органа общества, входит в компетенцию общего собрания ак-ционеров.
Коллегиальный орган осуществляет свою деятельность в рамках своей компетенции, установленной уставом общества и внутренним учредительным документом (положением, регламентом или иным документом), в тоже время в компетенция коллегиального органа не может охватывать проблемы, установ-ленные абзацем 3 пункта 2 статьи 69 Закона в компетенции единоличного ис-полнительного органа.
Содержание работы
Содержание работы
Введение. 3 Глава 1. Основные положения акционерных обществ
1.1 Понятие акционерного общества и управления в нем 5
1.2 Выбор модели управления акционерным обществом.
Глава 2. Органы акционерного общества как основные элементы правового управления в акционерных обществах
2.1 Общее собрание акционеров..
2.2 Совет директоров.
2.3 Исполнительные органы общества....
2.4 Ответственность в процессе управления акционерным обществом..
Глава 3. Методы повышения управления пакетами акции....
Глава 4. Акционерные соглашения новый инструмент в российском корпора-тивном управлении
Заключение..
Библиография..
Введение
Проблема управления и власти в крупнейших акционерных обществах ка-питалистических стран является одной из самых острых проблем в идеологиче-ской борьбе марксизма с буржуазной общественной наукой. Большинство бур-жуазных и реформистских теорий капиталистической экономики да и всего ка-питалистического общества в целом, таких как теории «демократического капи-тализма», «индустриального общества», «революции управляющих» и т.п., обосновывает свои выводы ссылкой на процессы, происходящие в связи с раз-витием акционерного формы, а также те, которые протекают в рамках акцио-нерных обществ.
Одним из ряда явлении привлекающих наибольшее внимание авторов из капиталистических стран, представляется регулирование управления в самом акционерном обществе со стороны законодателя. Такое положение во многом связано с распространением акционерных обществ во всем мире.
«Промышленное акционерное общество: приносит с собой, - подчеркивал Р. Гильфердинг в своей работе «Финансовый капитал», - в качестве своего прин-ципа то, что для индивидуального предприятия является только случайнотью: освобождение промышленного капиталиста от функции промышленного пред-принимателя».
Также одной из самых главных задач акционерного законодательства во всех странах (с рыночной экономикой) в процессе регулирования управления является защита акционеров от злоупотреблений другими акционерами и ме-неджментами акционерных обществ. Данная проблема также является актуаль-ной в процессе управления АО, которое контролируется одним или нескольки-ми акционерами, а в руках менеджеров оказываются крупные пакеты акций общества. В настоящее время подобное положение характерно для большинст-ва акционерных обществ на территории России.
Целью данной дипломной работы является рассмотрение управления в акционерном обществе, его правовое регулирование, а так же гражданско-правовое регулирование ответственности органов управления за действия со-вершенные в процессе управления обществом в соответствии с новой редакци-ей Закона «Об Акционерных обществах».
В качестве объекта работы мы берем сам процесс управления в акцио-нерном обществе и его регулирование правом.
Задачами данного исследования выступают:
-дача общей характеристики акционерному обществу в целом;
-определение понятия управления в акционерных обществах и рассмот-рение разновидностей моделей управления обществами;
-изучение органов акционерного общества как элементов правового регу-лирования обществом в целом, анализирование их деятельности со старой и но-вой редакцией Закона «Об Акционерных обществах».
-исследование ответственности органов управления за действия совер-шенные непосредственно в процессе управления обществом;
-рассмотрение методов, по средствам которых возможно повышение управления пакетами акции;
- изучение акционерного соглашения как нового инструмента в россий-ском корпоративном управлении.
Глава 1. Основные положения акционерных обществ
1.1 Понятие акционерного общества
Акционерное общество - форма организации крупных предприятий (ком-паний, корпораций), основанная на акционерном капитале, т.е. на общем фонде. Этот капитал складывается из средств отдельных лиц (как физических, так и юридических), причем внесение этих средств должно удовлетворяться ценной бумагой. Акционерное общество является юридическим лицом, следовательно, субъектом права. Оно создается учредителями .
Для учреждения акционерного общества необходимо заключить договор, именуемый уставом общества, который включает в себя фирменное наимено-вание, указание о место происхождении резиденции, предмет деловой деятель-ности акционерного общества, размер уставного капитала (для нашей страны - уставного фонда), номинальную стоимость и вид отдельной акции и др. Акцио-нерным признается общество, имеющее уставный капитал (уставный фонд), разделенный на определенное число акций одинаковой номинальной стоимо-сти. Общая номинальная стоимость акций должна быть равна величине устав-ного капитала. Эти акции размещаются различными способами (эмиссия цен-ных бумаг) среди физических и юридических лиц, которые, покупая их, стано-вятся акционерами данного общества и приобретают право на участие в управ-лении акционерным обществом и на получение дивидендов. Денежные средст-ва, полученные от выпуска и реализации акций, составляют акционерный капи-тал, который в совокупности с резервным капиталом (создается за счет отчис-лений от прибыли) образуют собственный капитал акционерного общества.
Кроме акций для привлечения дополнительных средств акционерное об-щество может выпускать и облигации, дающие право их владельцам на ежегод-ное получение фиксированного дохода в форме процента, но дающие права участия в управлении делами общества. Денежные средства, полученные от продажи облигаций, в совокупности со средствами банковского кредита обра-зуют заемный капитал акционерного общества. Высшим органом управления является общее собрание акционеров, которое определяет основные направле-ния деятельности акционерного общества; избирает и отзывает членов наблю-дательного совета, правления и ревизионной комиссии; принимает решения по годовому балансу, изменениям в уставе, увеличению или уменьшению уставно-го капитала. Решения общего собрания принимаются, как правило, простым большинством голосов по принципу: одна акция - один голос.
Исполнительным органом акционерного общества, осуществляющим ру-ководство его текущей деятельностью, является правление во главе с председа-телем. Прибыль акционерного общества после уплаты налогов распределяется на образование и пополнение резервного капитала (фонда), на погашение кредитов, на оплату высшего руководящего состава, на выплату процентов и дивидендов. Акционерные общества бывают двух типов: закрытые (частные) и открытые (публичные). Особенность обществ первого типа состоит в том, что 70-90% (иногда все 100%) акций находятся в руках определенной группы лиц или семьи и в открытую продажу не поступают. Главную роль в экономике иг-рают открытые общества, акции которых свободно продаются на рынке ценных бумаг.
Корпорация - форма объединения капиталов, наиболее распространенная в США. Основной капитал корпорации делится на акции или на паи. Корпора-ция является обществом с ограниченной ответственностью, т.е. в случае бан-кротства отвечает по своим обязательствам только имуществом корпорации. Владельцы и акционеры несут ответственность в пределах величины своих вкладов или сумм, уплаченных за акции. Корпорация обязана публичной от-четностью, т.е. должна публиковать сведения о финансовом и хозяйственном состоянии дел. Корпорация является юридическим лицом и имеет статус субъ-екта права, что предопределяет особенности ее налогообложения. В отличие от единоличных предприятий (которые являются собственностью одного лица или семейства) и товариществ, чьи доходы облагаются по ставке индивидуального подоходного налога, прибыли корпорации облагаются налогом на прибыль корпорации. В этой связи владельцы корпорации несут бремя двойного налого-обложения: та часть дохода корпорации, которая выплачивается в виде диви-дендов держателям акций, облагается налогом дважды - первый раз как часть прибыли корпорации и второй раз как часть личного дохода владельца акции. Это, по мнению многих американских экономистов, является существенным недостатком корпорации. В основном же корпорация - наиболее эффективная форма организации бизнеса, обеспечивающая преимущества в области привле-чения денежного капитала. Предпринимательская корпорация в США анало-гична европейским акционерным обществам, но имеет и некоторые особенно-сти в сфере организации, порядка образования основного капитала, управления. Функции управления корпорацией сосредоточены в руках профессиональных управляющих - менеджеров, работающих по найму.
1.2 Выбор модели управления акционерным обществом
Управление акционерным обществом включает в себя целый комплекс действий, требуемых при формировании и достижении поставленных целей ор-ганизации. Комплекс действий состоит из планирования, организации, мотива-ции и контроля. Таким образом структура органов управления непосредствен-но включает такие управленческие звенья, решающие на своем уровне некото-рые задачи либо в рамках обособленного направления, либо совокупно ряду данных направлений.
Закон РФ «Об акционерных обществах» включая такие звенья определяет следующие органы управления в акционерном обществе: общее собрание ак-ционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполни-тельный орган (генеральный директор, директор), коллегиальный исполнитель-ный орган (правление, дирекция), ревизионная комиссия. В связи с этими управленческими звеньями, рассматриваются различные модели управления акционерным обществом.
Модель управления акционерным обществом это определенная струк-тура управления, состоящая из определенного набора органов управления об-щества, которого взаимодействует с объемом компетенции каждого из них.
Закон разрешает реализацию четырех моделей управления акционерным обществом.
1-я модель 2-я модель 3-я модель 4-я модель
Общее собрание ак-ционеров
Совет директоров (наблюдательный совет) Совет директоров (на-блюдательный совет) Не образуется Не об-разуется
Единоличный испол-нительный орган (гене-ральный директор, ди-ректор)
Коллегиальный ис-полнительный орган (правление, дирекция) Не образуется Коллегиальный исполнительный ор-ган (правление, ди-рекция) Не об-разуется
Ревизионная комис-сия
При анализе Закона РФ «Об акционерных обществах» возможно произве-сти несколько замечаний в связи с реализацией данных моделей.
Во-первых, реализация первой и второй модели может производиться во всех акционерных обществах независимо от количества акционеров, однако третья и четвертая модель исключительно в акционерных обществах с чис-лом акционеров владельцев голосующих акций менее пятидесяти. При этом в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 64 Закона РФ «Об акционерных обществах» устав общества может утверждать, что функционирование совета директоров обще-ства (наблюдательного совета) производиться общим собранием акционеров, и содержать примечание об конкретном лице или органе общества, в компетен-цию которого включено решение вопроса об организации общего собрания ак-ционеров и об утверждении его повестки дня.
Во-вторых, первая модель дает возможность сделать позиции председа-теля совета директоров более весомыми и уменьшить воздействие единолично-го исполнительного органа в совете директоров. Это взаимодействует со сле-дующими обстоятельствами:
Использованная литература
- Список нормативно-правовых актов:
- Гражданский кодекс. Часть первая. № 51-ФЗ от 21.10.94 (с изм. и доп.);
- Гражданский кодекс. Часть вторая. № 14-ФЗ от 22.12.95 (с изм. и доп.);
- Об акционерных обществах. - Федеральный закон РФ от 26.12.1995 г. № 208-
- ФЗ//СЗРФ. 1996.№1.Ст. 1;
- Трудовой кодекс Российской Федерации. - Федеральный закон РФ от 30.12.2001 г. № 197-ФЗ//СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3;
- Постановление Правительства РФ от 07.03.00 № 195 «О порядке назначения и деятельности представителей Российской Федерации в органах управления и ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ, созданных в процес-се приватизации, акции которых находятся в федеральной собственности»;
- Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.97 № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»»;
- Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах»/Под общ. ред. М. Ю. Тихомирова. - М.: 2002. - 453 с.;
- Крапивин О. М., Власов В. И. Комментарий к Федеральному закону «Об ак-ционерных обществах» (постатейный). - М.: ИКФ Омега - Л, 2002. - 517 с.;
- Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подго-товки, созыва и проведения общего собрания акционеров. - Постановление ФКЦБ РФ от 31.05.2002 г. № 17/пс//Российская газета. 2002. № 130.
- О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционер-ных обществах». - Федеральный закон РФ от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ//СЗ РФ.
- № 33 (часть 1). Ст. 3423.
- О внесении изменений и дополнения в Федеральный закон «Об акционер-ных обществах». - Федеральный закон РФ от 31.10.2002 г. № 134-ФЗ//СЗ РФ. 2002. № 45. Ст. 4436.
- О порядке управления находящимися в федеральной собственности акция-ми открытых акционерных обществ и использования специального права РФ на участие в управлении открытыми акционерными обществами («золотой ак-ции»). - Постановление Правительства РФ от 23.01.2003 г. № 44//СЗ РФ. 2003. № 4. Ст. 340.
- О сроках хранения бюллетеней для голосования на общих собраниях акцио-неров акционерных обществ. - Информационное письмо ФКЦБ РФ от 28.11.2000 г. № ИК-07/6364//Вестник ФКЦБ РФ. 2000. №11.
- Список используемой литературы:
- Могилевский С.Д. Акционерные общества . М., 1999.
- Иванов А. Н. Акционерное общество: управление капиталом и дивидендная политика. - M.: Инфра-М, 1996. - 139 с.
- Алпатов А. А. Эффективное управление долями и акциями. - М.: ВШПП, 2000, 327 с.
- Интегрированные корпоративные структуры: развитие и эффективность - М. 1999, - 368 с.
- Бердникова Т. Е. Акционерное общество на рынке ценных бумаг. - М.: Фин-статинформ, 1997. - 141 с.
- Белов В. А. Ценные бумаги: Вопросы правовой регламентации. - М.: 1993. - 174
- Венедиктов А. В. Государственная социалистическая собственность. М. - Л., 1948.
- Глушецкий А. Грядут осложнения//Экономика и жизнь. 2001. № 40.
- Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание четвертое, переработанное и дополненное./Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М.: «ПБОЮЛ Л. В. Рожников», 2000. - 624 с.
- Губин Е. П. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право). - М.: Издательство «Зерцало», 1999. - 256 с.
- Ионцев М. Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. - М.: «Ось - 89», 2002.-512 с.
- Кашанина Т. В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и
- обществ). - М.: Издательская группа НОРМА - ИНФРА М, 1999. - 815 с.
- Коммерческое право: Учебник/А. Ю. Бушев, О. А. Городов, Н. С. Ковалев-ская и др.; Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. - СПб., Издательство С.-Петербургского университета, 199 8.-518с.
- Мусин В. А. Одночленные корпорации в буржуазном праве//Правоведение. 1981. №4.
- Орлова Н. А., Обертышева Л. А. Акционерные общества меняют устав до 1 июля 2002 г.//Библиотечка Российской газеты. 2002. № 7.
- Орлова Н. А. Создание акционерного общества//Библиотечка Российской газеты. 2002. № 7.
- Сыродоева О. Н. Акционерное право США и России (сравнительный ана-лиз). - М.: Издаельство «Спарк», 1996. - 112с.
- Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. - М.: «Статут», 2000. - 666 с.
- Толстой Ю. К. О государственных юридических лицах в СССР//Вестник Ленинградского университета. 1955. №3.
- Толстой Ю. К. Содержание и гражданско-правовая защита права собствен-ности в СССР. Л.: Издательство Ленинградского университета, 1955.
- Трудовое право. Учебник. Издание второе, переработанное и дополненное. - М.: «ПРОСПЕКТ», 1997. - 448 с.
- Шапкина Г. С. Новое в акционерном законодательстве//Библиотечка Рос-сийской газеты. 2002. № 7.
- Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве// Вест-ник ВАС РФ. 2001. № 11.
- Шиткина И. С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. - М.: Фонд «Правовая культура», 1997. - 256 с.
- Шиткина И. С. Правовое положение совета директоров в свете изменения Федерального закона «Об акционерных обществах»//Библиотечка Российской газеты. 2002. № 7.
- Шиткина И. С. Правовое регулирование деятельности акционерного обще-ства внутренними документами//Библиотечка Российской газеты. 2002. №7.
- Савиков А. Право суда оставить обжалуемое решение общего собрания ак-ционеров в силе и основания его применения // Хозяйство и право. 2004. № 2.
- Павленко В.В., Таранцова Е.И. Акционерное право. Конспект лекций. Рос-тов н/Д: Феникс, 2002. 192 с.
- Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. М.: Ось-89, 2002. 512 с.